. 
Вступительное слово
Перед тем как перейти к договорной «начинке», напомним ключевые нюансы и обратим внимание на некоторые несогласованности.
► Нюанс 1. Соблюдение письменной формы трудового договора является обязательным при заключении трудового договора с физическим лицом (п. 6 ч. 1 ст. 24 КЗоТ). А значит, письменному трудовому договору быть. И здесь стоит также напомнить, что, кроме заключения трудового договора, ФЛП должен уведомить территориальный орган ГНС Украины о приеме работника перед допуском его к работе (уведомление подается по форме, утвержденной постановлением № 413 1). Здесь все так же, как и у работодателей-юрлиц.
► Нюанс 2. На данный момент существует единственная форма письменного трудового договора между работником и физическим лицом, использующим наемный труд, утвержденная приказом № 260 2. Этот приказ является действующим, но некоторые пункты данного договора являются «мертвыми», хотя и не исключены из него (речь идет о пп. 9, 14 (частично), пп. 16–20).
НАПОМНИМ. С 01.01.2015 г. из КЗоТ была исключена 3ст. 241, предусматривавшая регистрацию трудового договора в государственной службе занятости. Соответственно, регистрационные пункты трудового договора с этой даты стали недействительными.
В связи с этим ФЛП все чаще приходят к такому выводу: поскольку форма трудового договора содержит устаревшие пункты, она не является обязательной. Определенная логика в этом есть. Здесь уместно вспомнить, что приказ № 260 был принят во исполнение Закона № 1356 3, которым была введена регистрация трудового договора в государственной службе занятости. А поскольку регистрация договора теперь отменена, то и Порядок регистрации, и типовая форма фактически являются недействительными, хотя приказ № 260 не отменен. К тому же и КЗоТ не содержит ссылки на какую-то типовую, обязательную для использования форму трудового договора. Хотя территориальные органы Гоструда в своих разъяснениях ссылаются на форму трудового договора, утвержденную приказом № 260, и считают ее обязательной для использования.
Итак, чтоб и волки были сыты, и овцы целы, мы советуем взять устаревший трудовой договор за основу и осовременить его. Считаем, что такое соломоново решение должно удовлетворить придирчивых проверяющих. Собственно, таким путем идет практика заключения трудовых договоров с ФЛП: за основу берут неидеальную типовую форму, выбрасывают недействительные пункты и часто добавляют или детализируют некоторые положения трудового законодательства. Мы соглашаемся с позицией, что чем больше трудовых нюансов будет прописано в договоре, тем легче будет в случае чего решить спор.
ПОМНИТЕ! Условия договоров о труде, ухудшающие положение работников по сравнению с законодательством Украины о труде, являются недействительными (ст. 9 КЗоТ).
Условия трудового договора
Итак, поскольку письменного трудового договора ФЛП не избежать, предлагаем рассмотреть договорный чек-лист, который, надеемся, вам пригодится.
Реквизиты сторон В начале трудового договора отмечаются следующие реквизиты:
- место и дата заключения договора;
- фамилия, имя, отчество, год рождения, РНУКПН 5 (идентификационный код) или серия и номер паспорта 6, местожительство, паспортные данные (серия, номер, каким органом и когда выдан) — для ФЛП-работодателя, а также, кроме этих данных, вид деятельности (профессия), последнее место работы — для работника.
НА ЗАМЕТКУ. Считаем логичным дополнить эти реквизиты контактными номерами телефонов (мессенджеров) и адресами электронной почты (при наличии).
Срок договора В соответствии со ст. 23 КЗоТ трудовой договор может быть заключен:
- бессрочно (т. е. заключается на неопределенный срок;
- на определенный срок, установленный по согласованию сторон;
- на время выполнения определенной работы.
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера последующей работы, или условий ее выполнения, или интересов работника и в иных случаях, предусмотренных законодательными актами. Например, это выполнение сезонных работ или прием работника на период замещения временно отсутствующего работника (в связи с пребыванием в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет, продолжительной болезнью и т. п.). В таких случаях в договоре следует четко определить срок его действия или событие, с наступлением которого трудовые отношения прекращаются.
Обязанности работника В пункте 2 формы трудового договора, приведенной в приказе № 260, предусмотрены строки для указания подробных характеристик выполняемой работы (например, обязанности продавца, секретаря, менеджера) и требования к уровню ее выполнения: по объему производства (работ), качеству выполнения работ, уровню выполнения норм и нормированных заданий, соблюдению правил по охране труда, срокам ее выполнения.
За основу обязанностей работника рекомендуем взять Справочник квалификационных характеристик профессий работников 7по соответствующему направлению и адаптировать его к специфике вашей деятельности. Так, например, продавец непродовольственных товаров обязан выполнять, в том числе, обслуживание покупателей, демонстрацию товаров в действии, консультирование по поводу конструктивных особенностей отдельных видов товаров, их назначения, свойств, качества правил ухода за ними, цен; размещать товары по группам, видам, сортам; готовить товары к инвентаризации и т. п.
ФЛП может прописать эти обязанности прямо в договоре, а может — в отдельном документе (например, в должностной инструкции продавца непродовольственных товаров), с которым работник должен быть ознакомлен под подпись до начала работы. Во втором случае в трудовом договоре делают запись приблизительно такого содержания: «функціональні обов’язки згідно з посадовою інструкцією продавця непродовольчих товарів».
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Поскольку записи в трудовой книжке работника должны соответствовать Классификатору профессий 8(п. 2.14 Инструкции № 58 9), в трудовом договоре надо указать правильное наименование профессии работника согласно этому Классификатору. Например, «продавец непродовольственных товаров», «продавец-консультант» и т. п.
Обязанности работодателя В пункте 3 трудового договора, приведенного в приказе № 260, надо указать обязанность ФЛП оплачивать труд работника в определенном размере (размер зарплаты определяется с согласия сторон, но не может быть ниже законодательно установленного размера минимальной зарплаты).
Следовательно, в договоре можно указать конкретный размер зарплаты или воспользоваться отсылочным условием, отметив, что «заробітна плата визначається згідно зі штатним розписом, але в розмірі, не меншому від встановленого розміру мінімальної заробітної плати». Заметим, что действующим законодательством о труде не предусмотрена обязанность ФЛП иметь штатное расписание, на что указало Минсоцполитики в письме от 21.05.2019 г. № 34/0/23-19/133. В то же время это и не запрещено — более того, наличие штатного расписания может избавить договор от излишних подробностей, ведь достаточно прописать в договоре ссылку на штатное расписание, в котором приводят названия должностей, количество работников по каждой должности, размер зарплаты по каждой должности. Составление штатного расписания позволит при повышении заработной платы работника (например, в связи с повышением минзарплаты) внести соответствующие изменения только в штатное расписание, при этом не затрагивая условия трудового договора. Так, например, в договоре на момент приема работника делают запись следующего содержания: «заробітна плата працівника становить 6000,00 грн (шість тисяч гривень) на місяць при повній зайнятості з подальшим можливим збільшенням заробітної плати згідно зі штатним розписом, але в розмірі, не меншому від встановленого розміру мінімальної заробітної плати».
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Если начисленная зарплата работника, выполнившего месячную норму труда, ниже законодательно установленного размера минзарплаты, то работодатель делает доплату работнику до уровня минзарплаты (с 01.01.2021 г. — 6000,00 грн). При заключении трудового договора о работе на условиях неполного рабочего времени, а также при невыполнении работником в полном объеме месячной (часовой) нормы труда минимальная зарплата выплачивается пропорционально выполненной норме труда (ст. 31 Закона об оплате труда 10). При этом зарплата должна выплачиваться не реже 2 раз в месяц через промежуток времени, не превышающий 16 к. дн., но не позднее 7 дней после окончания периода, за который осуществляется выплата (ст. 24 Закона об оплате труда).
Среди других обязанностей работодателя, которые прямо прописаны в трудовом договоре:
- обеспечить безопасные и безвредные условия труда для выполнения принятых работником обязательств;
- оборудовать рабочее место в соответствии с требованиями нормативных актов об охране труда, предоставлять необходимый инвентарь, рабочую одежду.
Рабочее время (время выполнения работ) В трудовом договоре следует указать:
- время начала и окончания рабочего дня (например, с 08: 00 до 17: 00);
- при распределении рабочего дня на части — продолжительность каждой из частей и перерыв между ними (например, с 8:00 до 12:00 и с 17:00 до 20:00);
- распределение рабочего дня на части, что возможно и в ходе выполнения трудового договора. Об этом составляют соответствующее приложение к трудовому договору.
Стороны имеют право устанавливать суммарный учет рабочего времени за определенный период (месяц, квартал и т. п.). Продолжительность рабочего времени в выбранном периоде не должна превышать нормальную продолжительность рабочего времени из расчета 40 часов на неделю.
ПОМНИТЕ! Есть категории лиц, которым в соответствии со ст. 51 КЗоТ установлена сокращенная продолжительность рабочего времени, в частности это работники в возрасте от 16 до 18 лет (36 часов в неделю), лица в возрасте от 15 до 16 лет (учащиеся в возрасте от 14 до 15 лет, которые работают в период каникул) (24 часа в неделю).
Выходные дни Здесь указывают соответствующие дни недели, которые будут выходными (например, суббота и воскресенье). Общеустановленные праздничные и нерабочие дни (согласно ст. 73 КЗоТ таких дней в течение года 11) здесь не указывают.
Работа в выходные, праздничные и нерабочие дни допускается только с согласия работника и подлежит компенсации в соответствии с действующим законодательством, т. е. в двойном размере в соответствии со ст. 107 КЗоТ.
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! С согласия сторон конкретные выходные дни могут изменяться, о чем стороны уведомляют друг друга не позднее чем за два дня.
Продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска Форма трудового договора согласно приказу № 260 требует указывать здесь продолжительность, начало и окончание отпуска. По поводу продолжительности вопросов нет, ведь продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска не может быть меньше 24 к. дн. Все прочие виды отпусков предоставляются в соответствии с КЗоТ и Законом об отпусках 11.
НА ЗАМЕТКУ. Продолжительность ежегодных (основного и дополнительных отпусков) приведена в ст. 6, 7 и 8 Закона об отпусках. Например, лицам с инвалидностью I и II групп предоставляется ежегодный основной отпуск продолжительностью 30 к. дн., а лицам с инвалидностью III группы — 26 к. дн. Лицам в возрасте до 18 лет предоставляется ежегодный основной отпуск продолжительностью 31 к. дн.
Что касается начала и окончания отпуска, то здесь достаточно сделать ссылку на график отпусков 12, т. е. написать, например, так: «24 к. дн. на рік у період за домовленістю сторін згідно з графіком відпусток на відповідний рік». Напомним, что очередность предоставления отпусков определяется в ежегодном графике, а конкретный период предоставления отпуска в пределах этого графика должен согласовываться между работником и ФЛП не позднее чем через две недели до установленного графиком срока (ст. 79 КЗоТ, ст. 10 Закона об отпусках).
Решение вопросов, не предусмотренных договором При решении вопросов, не предусмотренных данным договором, стороны руководствуются общими нормами законодательства о труде Украины (прежде всего это нормы КЗоТ, Закона об оплате труда, Закона об отпусках, а также другая трудовая нормативка).
Вступление в силу договора Трудовой договор вступает в силу с момента его подписания или с даты, определенной сторонами в договоре, но не позднее дня фактического допуска работника до работы.
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Сейчас ключевым является момент допущения работника к работе, а это возможно лишь после уведомления налоговой. Даже если стороны укажут, что договор вступит в силу со дня его подписания, приступить к выполнению трудовых обязанностей работник имеет право только после уведомления налоговиков. Поэтому советуем определить днем вступления в силу трудового договора день допуска работника к работе (например, 29.01.2021 г. (пятница) заключается договор, в этот же день ФЛП издает приказ и направляет уведомление в ГНС Украины, а со следующего рабочего дня (согласно графику работы, например, с 01.02.2021 г.) договор вступает в силу и работник приступает к выполнению своих обязанностей).
Порядок решения споров По этому вопросу в типовой форме договора указано следующее:
- споры о выполнении условий трудового договора рассматриваются судом;
- в судебном порядке рассматриваются также споры о признании трудового договора недействительным, если он был заключен, например, без намерения выполнять предусмотренные в нем обязанности (фиктивный трудовой договор).
Что-то прописывать «от себя» не нужно, ведь понятно, что при возникновении спора, который сторонам не удастся уладить мирным путем, придется идти в суд.
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! В соответствии со ст. 233 КЗоТ для работника установлены сроки обращения в суд: 3-месячный срок (общий) и месячный срок (по делам об увольнении) 13. Для работодателя установлен срок в один год в случае взыскания с работника материального ущерба.
Налогообложение заработной платы Зарплата работника подлежит налогообложению в порядке, определенном законодательством. Работники, работающие у ФЛП по трудовым договорам, подлежат общеобязательному государственному социальному страхованию на общих основаниях. Это прописано в форме договора, поэтому дополнительно ничего здесь прописывать не нужно.
НАПОМНИМ. Из зарплаты наемного работника удерживают НДФЛ по ставке 18 % (п. 167.1 НКУ) и ВС по ставке 1,5 % (п.п. 1.3. п. 161 подразд. 10 разд. XX НКУ). Плательщиками ЕСВ являются работодатели-ФЛП, использующие труд других лиц на условиях трудового договора или договора ГПХ (п. 1 ч. 1 ст. 4 Закона о ЕСВ). Размер ЕСВ составляет 22 % (ч. 5 ст. 8 Закона о ЕСВ), а на зарплату работников, являющихся лицами с инвалидностью, — 8,41 % 14.
Льготы по налогообложению Если работник имеет право на льготы по налогообложению и другие льготы, об этом должно быть указано в трудовом договоре (количество детей, иждивенцев, статус лица с инвалидностью, статус участника боевых действий, другие основания для льгот). В то же время заметим, что право на НСЛ, на дополнительные отпуска («на детей», «боевой», «чернобыльский» и т. п.) может возникнуть или исчезнуть в определенный период времени (например, ребенок одинокой матери достигнет совершеннолетия). Поэтому данный пункт в приказе № 260 нам кажется устаревшим и необоснованным. Кроме того, даже отсутствие данной информации в договоре не спасет ФЛП-работодателя от соблюдения требований НКУ. ФЛП в первую очередь должен руководствоваться в этом вопросе действующим налоговым и трудовым законодательством.
Есть и другой вариант без расписывания льготных подробностей. В трудовом договоре по поводу льгот по налогообложению можно ограничиться общей фразой: «Пільги з оподаткування застосовуються відповідно до чинного законодавства». Далее на основании заявления работника и подтверждающих документов (при необходимости) ФЛП-работодатель применяет к доходу НСЛ, не внося изменения в трудовой договор каждый раз, как информация относительно льгот изменяется.
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Перечень НСЛ установлен п. 169.1 НКУ. Например, право на НСЛ имеют: налогоплательщик, содержащий двоих или более детей в возрасте до 18 лет; одинокая мать (отец), вдова (вдовец) или опекун, попечитель (в расчете на каждого ребенка в возрасте до 18 лет); лицо, содержащее ребенка с инвалидностью (в расчете на каждого такого ребенка в возрасте до 18 лет); лицо, которое отнесено законом к 1 или 2 категории лиц, пострадавших вследствие Чернобыльской катастрофы; лицо с инвалидностью I или II группы, в том числе с детства (п.п. 169.1.3 НКУ) 15.
Количество экземпляров договора Трудовой договор составляется в двух одинаковых экземплярах: один — для ФЛП-работодателя, второй — для работника.
Подписи сторон, дата Трудовой договор подписывают обе стороны, а также проставляют дату его подписания.
НА ЗАМЕТКУ. В завершение напомним, из каких материалов вы можете подробнее узнать о кадровой документации, которую ФЛП должен вести на своих наемных работников:
- «Работники у ФЛП-работодателя: оформить, учесть и... не ошибиться» // «ПБ», № 27/2018, с. 22;
- «Перечень кадровых документов ФЛП-работодателя: вести от Гоструда» // «ПБ», № 10/2019, с. 8.
