Я — ФЛП — плательщик ЕН группы 3. Планирую расширить деятельность, поскольку недавно ко мне обратилось ОСМД
На первый взгляд это простой вопрос, однако ответ на него непростой. Чтобы подробно в нем разобраться, сначала выясним ключевые моменты.
Кратко о главном Прежде всего необходимо выяснить, кто может осуществлять управление многоквартирным домом (далее — МД).
В соответствии со ст. 4 Закона № 28662для обеспечения и защиты прав совладельцев МД и соблюдения их обязанностей, надлежащего содержания и использования общего имущества, обеспечения своевременного поступления средств для уплаты всех платежей, предусмотренных законодательством и уставными документами, создается ОСМД.
Закон Украины «Об объединении совладельцев многоквартирного дома» от 29.11.2001 г. № 2866-III.
ОСМД является юридическим лицом и осуществляет управление многоквартирным домом через свои органы управления, компетенция которых определена ст. 10 Закона № 2866.
Но по решению общего собрания совладельцев (высший орган управления ОСМД) функции по управлению домом могут быть полностью или частично переданы управляющему (ч. 2 ст. 12 Закона № 2866). Избрание и отзыв управляющего, утверждение и изменение условий договора с управляющим относятся к исключительной компетенции общего собрания совладельцев (ст. 10 Закона № 2866).
В соответствии со ст. 13 Закона № 2866 отношения с управляющим регулируются договором, условия которого должны соответствовать условиям типового договора3.
Типовой договор о предоставлении услуги по управлению многоквартирным домом, утвержденный постановлением КМУ от 05.09.2018 г. № 712.
НА ЗАМЕТКУ. Управляющий МД — ФЛП или юрлицо — субъект предпринимательской деятельности, который по договору с совладельцами обеспечивает надлежащее содержание и ремонт общего имущества МД и придомовой территории и надлежащие условия проживания и удовлетворения хозяйственно-бытовых нужд (п. 7 ст. 1 Закона № 4174).
Закон Украины «Об особенностях осуществления права собственности в многоквартирном доме» от 14.05.2015 г. № 417-VIII.
Классифицируем деятельность Итак, ответим на вопрос по поводу законодательных запретов для плательщиков ЕН. Действительно, в соответствии с п.п. 291.5.1 НКУ не могут быть плательщиками ЕН групп 1–3 ФЛП и юрлица, осуществляющие определенные в этом подпункте виды деятельности.
Одним из таких запрещенных видов является управление предприятиями (п.п. 7 п.п. 291.5 НКУ). Но можно ли поставить знак равенства между управлением предприятиями и предоставлением услуг по управлению МД? Считаем, что нет, учитывая следующее.
Сначала проанализируем, чем, собственно, занимается управляющий МД. В соответствии с п. 7 ст. 1 Закона № 417 управляющий обеспечивает надлежащее содержание и ремонт общего имущества многоквартирного дома и придомовой территории и надлежащие условия проживания и удовлетворения хозяйственно-бытовых нужд.
Почти аналогичное определение содержится в п. 12 ст. 1 Закона № 21895, согласно которому услуга по управлению МД — результат хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования, направленной на обеспечение надлежащих условий проживания и удовлетворения хозяйственно-бытовых нужд жильцов дома путем содержания и ремонта общего имущества МД и его придомовой территории в соответствии с условиями договора.
Закон Украины «О жилищно-коммунальных услугах» от 09.11.2017 г. № 2189-VIII.
Итак, первое, на что следует обратить внимание: хозяйственные отношения между сторонами касаются предоставления услуг по управлению именно многоквартирным домом, а не предприятием. Так, ОСМД сохраняет за собой все права и обязанности и по желанию может сменить управляющего.
Теперь посмотрим на ситуацию с точки зрения кодов видов деятельности по КВЭД-2010. Запрет в п.п. 291.5.1 НКУ прописывался под старый КВЭД-2005. Тогда под управление предприятиями подходил единственный код 74.15.0 «Управление предприятиями». Сейчас он трансформировался в три новых вида деятельности по КВЭД-2010:
- 64.20 «Деятельность холдинговых компаний»;
- 70.10 «Деятельность головных управлений (хэд-офисов)»;
- 70.22 «Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления».
И все эти виды деятельности и близко не подходят к тому, чем занимается управляющий МД (см. таблицу ниже).
НА ЗАМЕТКУ. Проверить соответствие видов деятельности между КВЭД-2005 и КВЭД-2010 можно по ссылке http://kved.ukrstat.gov.ua/ или на сайте Госстата6
Управление предприятиями и КВЭД-2010
|
Название класса |
Описание |
|
64.20 «Деятельность холдинговых компаний» |
Включает деятельность холдинговых компаний, т. е. единиц, которые владеют активами (контрольным пакетом акций) группы предприятий и чья основная деятельность заключается в управлении собственностью группы. Холдинговые компании этого класса не предоставляют никаких других услуг компаниям, акциями которых они владеют, т. е. они не руководят и не управляют единицами, акциями которых они управляют |
|
70.10 «Деятельность головных управлений (хэд-офисов)» |
Включает наблюдение и управление разными подразделениями компании или предприятия; осуществление стратегического и организационного планирования и принятие решений о роли компании или предприятия; установление оперативного контроля и управление ежедневными операциями соответствующих подразделений. Этот класс включает деятельность:
|
|
70.22 «Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления» |
Включает предоставление консультационных услуг, управленческой и организационной поддержки компаниям и другим организациям по вопросам управления, корпоративного стратегического и оперативного планирования, определения направлений развития бизнеса, управления изменениями, снижения себестоимости и прочих финансовых вопросов, маркетинговых целей и политики, кадровой политики, стратегии выплат компенсаций и пенсий, планирования производства и контроля. Предоставление коммерческих услуг может включать консультирование, управленческую и организационную поддержку компаний и общественных организаций в плане:
|
В то же время деятельность управляющего МД подпадает под код по КВЭД-2010 68.32 «Управление недвижимым имуществом за вознаграждение или на основании контракта» и 81.10 «Комплексное обслуживание объектов»7. Лично мы больше склоняемся ко второму коду.
Кстати, эти два вида деятельности были объединены в КВЭД-2005 под кодом 70.32.0 «Управление недвижимым имуществом».
Заметим: наличие стажа работы именно по этим видам деятельности является одним из квалификационных требований к лицам, которые должны пройти профессиональную аттестацию, по профессии «менеджер (управляющий) жилого дома (группы домов)», согласно Порядку № 10108.
Порядок осуществления профессиональной аттестации по профессии «менеджер (управляющий) жилого дома (группы домов)», утвержденный постановлением КМУ от 28.11.2018 г. № 1010.
Так, в соответствии с п. 2 Порядка № 1010 стажем работы по специальности считается, в частности, содержание домов и сооружений и придомовых территорий, и/или управление многоквартирным домом, или предпринимательская деятельность по видам экономической деятельности «комплексное обслуживание объектов» и/или «управление недвижимым имуществом за вознаграждение или на основании контракта».
От теории к практике Конечно, теория — хорошо, однако посмотрим, как это выглядит на практике. На сайте Минрегионстроя9можно найти Реестр лиц, прошедших профессиональную аттестацию по профессии «менеджер (управляющий) жилого дома (группы домов)» по состоянию на 09.08.2019 г. (сведения есть в открытом доступе).
Среди подавляющего большинства управляющих-юрлиц есть и несколько ФЛП. По имеющимся данным (фамилия, имя, отчество, местожительство) можно сделать бесплатный запрос в ЕГР для проверки видов экономической деятельности, которые они выбрали. Естественно, среди них есть коды 81.10 и 68.32.
Дальше дело остается за малым: следует выяснить систему налогообложения таких ФЛП-управляющих. Эту информацию можно получить в открытой части ЭКП10. Там следует выбрать вкладку «Реєстри» и перейти в Реестр плательщиков ЕН. Ищем и… находим! ФЛП-управляющие являются плательщиками ЕН группы 3 по ставке 5 %.
Это также опосредованно подтверждает нашу позицию. Налоговики отказали бы в переходе на упрощенную систему, если бы увидели запрещенный вид деятельности в заявлении.
ВЫВОД. ФЛП — плательщики ЕН могут осуществлять управление МД, поскольку данная деятельность не является управлением предприятиями, поэтому под запрет п.п. 7 п.п. 291.5.1 НКУ не подпадает.
Мнение фискалов Теперь посмотрим, что говорят по этому поводу налоговики. Так, в ИНК ГФСУ от 26.07.2019 г. № 3523/6/99-99-12-02-03-15/ІПК они отмечают, что НКУ не содержит ограничений для применения упрощенной системы налогообложения для юрлиц, осуществляющих управление многоквартирным домом. Поскольку у ФЛП и юрлиц группы 3 правила пребывания на ЕН совпадают, то, считаем, выводы из ИНК актуальны для всех. В ИНК ГФСУ от 25.07.2019 г. № 3486/6/99-99-12-02-03-15/ІПК фискалов также не удивило, что единщик группы 3 — плательщик по ставке 5 % осуществляет управление МД.
Однако должны упомянуть и о ложке дегтя в этой бочке меда. Несколько лет назад на сайте издания налоговиков «Вісник. Офіційно про податки» было размещено достаточно одиозное разъяснение. Авторы безапелляционно указывали, что ФЛП-единщик предоставлять услуги управляющего ОСМД не может.
Считаем такую позицию ошибочной, поскольку, по нашему мнению, налоговики отождествили управление МД с управлением ОСМД как юридическим лицом и пришли к выводу, что в таком случае имеет место «управление предприятием».
Напоследок следует вспомнить о п.п. 5 п. 180.1 НКУ, где содержится требование об обязательной регистрации в качестве плательщика НДС лица — управляющего имуществом, которое ведет отдельный налоговый учет по НДС по поводу хозяйственных операций, связанных с использованием имущества, полученного в управление по договорам управления имуществом. По нашему мнению, эта норма управляющего МД не касается. Законодатели в данном случае неудачно применили термин «управление». В ситуации с МД он означает обеспечение надлежащего содержания и ремонта общего имущества многоквартирного дома и придомовой территории и условий проживания и удовлетворения хозяйственно-бытовых нужд.
В свою очередь, по договору управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает второй стороне (управляющему) на определенный срок имущество в управление, а вторая сторона обязуется за плату осуществлять от своего имени управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (ч. 1 ст. 1029 ГКУ). При этом в соответствии с ч. 3 ст. 1030 ГКУ имущество, переданное в управление, должно быть обособлено от другого имущества учредителя управления и от имущества управляющего. В нашем случае этого не происходит, а значит, поставить знак равенства между договором по управлению МД и договором по управлению имуществом нельзя. Соответственно, и регистрироваться в качестве плательщика НДС не нужно.
Следовательно, как мы и предупреждали, данный вопрос — с подвохом, а мнение контролеров время от времени меняется. Тем, кто сомневается, выбирать ли новый путь деятельности, советуем получить собственную ИНК на основании ст. 52 НКУ.
Подчеркнем: кроме права получить ИНК, у налогоплательщика есть неотъемлемое право обжаловать ее в суде, если она противоречит нормам налогового и прочего законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на контролирующие органы. А в случае отмены судом предоставленной консультации налоговики будут обязаны в течение 30 к. дн. со дня вступления в законную силу решения суда предоставить новую налоговую консультацию с учетом выводов суда (п. 53.2 НКУ).
