Для того чтобы разобраться с законностью такой операции, следует углубиться в правовую природу криптовалют и посмотреть, как к ним относятся официальные органы. Начнем.
Что такое биткоин Прежде всего отметим, что биткоин — не единственная криптовалюта, однако поскольку именно этот вид приобрел значительную популярность, то в народе все криптовалюты стали называть биткоином.
Криптовалюта — это вид цифровой валюты, эмиссия и учет которой основаны на асимметричной шифровке и применении разных криптографических методов защиты, таких как Proof-of-work и/или Proof-of-stake. Функционирование системы происходит децентрализованно в распределенной компьютерной сети1. Биткоин опирается на криптографические принципы, чтобы создать уникальные, невоспроизводимые и делимые маркеры валюты. Пользователи хранят криптографические ключи к собственным деньгам локально на персональном компьютере и проводят транзакции непосредственно друг с другом через пиринговую сеть, проверяя с помощью сети достоверность денежных переводов. Физически каждая монета в системе имеет свой уникальный ключ.
Такое определение приведено в Википедии.
Мнение официальных органов Хотя биткоин ассоциируется с деньгами, следует еще определиться, так ли это с точки зрения законодательства Украины.
Нацбанк еще в письме от 08.12.2014 г. № 29-208/72889 назвал биткоин «денежным суррогатом» и отметил, что деятельность по купле-продаже биткоина за доллары США или другую иностранную валюту имеет признаки функционирования так называемых финансовых пирамид и может свидетельствовать о потенциальной вовлеченности в осуществление сомнительных операций согласно законодательству о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
А уже в 2017 году Нацбанк, Нацкомиссия по ценным бумагам и Нацкомиссия, осуществляющая регулирование в сфере рынков финуслуг, в совместном заявлении отметили, что сложная правовая природа криптовалют не позволяет признать их ни денежными средствами, ни валютой и платежным средством другой страны, ни валютной ценностью, ни электронными деньгами, ни ценными бумагами, ни денежным суррогатом. Причем письмо от 08.12.2014 г. № 29-208/72889 было признано утратившим актуальность согласно письму НБУ от 22.03.2018 г. № 40-0006/16290. Соответственно, криптовалюта с того момента перестала считаться денежным суррогатом.
Идем дальше. Налоговики в ИНК от 25.01.2019 г. № 282/К/99-99-13-01-02-14/ІПК на основании такого заявления регулятора в принципе отказались предоставлять разъяснение о налогообложении операций с биткоином. Они только напомнили, что все доходы должны надлежащим образом облагаться налогом. Кто бы сомневался .
Очевидно, на такую позицию фискалов повлияла также судебная отмена ИНК, в которой налоговики указали, что операции с виртуальной криптовалютой облагаются НДС (см. решение Харьковского окружного административного суда от 13.10.2016 г. по делу № 820/5120/16 и определение Харьковского апелляционного административного суда от 13.12.2016 г. по этому же делу).
ВЫВОД. Правовая природа биткоина однозначно не определена, хотя в Верховной Раде насчитывается как минимум три законопроекта, направленных на урегулирование его обращения.
Осуществление расчетов На первый взгляд разрешено все, что не запрещено. Так что будто если покупателя и продавца все устраивает, то почему бы и нет? Однако все ли так безоблачно?
Здесь в голову приходит ч. 1 ст. 5 Закона о валюте2, называющая единственным законным платежным средством в Украине гривню. Конечно, из этого правила есть исключения, но биткоин к ним не относится. Так что вроде бы есть нарушение. Найдется ли наказание? Нужно обратить внимание на ст. 162 и 1621 КоАП.
Закон Украины «О валюте и валютных операциях» от 21.06.2018 г. № 2473-VIII.
Так, в соответствии со ст. 162 КоАПнезаконные скупка, продажа, обмен, использование валютных ценностей в качестве средства платежа или залога влекут за собой предупреждение или наложение штрафа в размере от пятисот до одной тысячи ннмдг (от 8500,00 до 17000,00 грн) с конфискацией валютных ценностей.
В свою очередь, в соответствии со ст. 1621 КоАП нарушение порядка осуществления валютных операций влечет за собой наложение штрафа на должностных лиц юрлиц (кроме уполномоченных учреждений), граждан — субъектов предпринимательской деятельности в размере от одной тысячи до трех тысяч ннмдг (от 17000,00 до 51000,00 грн).
И здесь немножко притормозим! Этот штраф налагается за нарушение порядка осуществления валютных (!) операций. А является ли биткоин валютой в понимании украинского законодательства? В соответствии со ст. 1 Закона о валюте валютные ценности — это национальная валюта (гривня), иностранная валюта и банковские металлы. Как вы понимаете, биткоин ни в одну категорию не попадает. По крайней мере так можно предположить исходя из заявления контролирующих органов, о котором мы упоминали выше. Так что и наложение штрафа сомнительно.
Хотя попытка сделать это судебной практике известна (см. постановление Заречного районного суда г. Сумы от 26.12.2018 г. по делу № 591/5808/18). Однако производство по этому делу (суть нарушения — обмен биткоина на гривню, что было квалифицировано в протоколе как нарушение ст. 162 КоАП) было закрыто в связи с окончанием срока привлечения к админответственности. Поэтому неизвестно, какое решение вынес бы суд по существу. Но начало положено.
Некоторые эксперты считают, что операции с биткоином в рамках украинского законодательства напоминают бартер. Так, по договору мены (бартера) каждая из сторон обязуется передать второй стороне в собственность один товар в обмен на другой товар (ч. 1 ст. 715 ГКУ), а ч. 5 ст. 715 ГКУ предусматривает договорную возможность обмена товара на работы/услуги, что, собственно, и стало предметом судебного рассмотрения, о котором упомянем дальше.
И снова начинаем карусель. Является ли биткоин товаром или услугой? Поскольку потребления в процессе использования не происходит, то он однозначно не услуга. Идем дальше. В понимании ГКУ товар — это имущество, а оно, в свою очередь, является отдельной вещью, совокупностью вещей, а также имущественными правами и обязанностями (ст. 190 ГКУ). Мы почти закончили. Вещью является предмет материального мира, относительно которого могут возникать гражданские права и обязанности (ст. 179 ГКУ).
Суды не относят криптовалюты к предметам материального мира (например, решение Дарницого районного суда г. Киева от 24.03.2016 г. по делу № 753/599/16-ц (поддержано определением Апелляционного суда города Киева от 12.10.2016 г.).
Но! ХКУ дает более широкое определение имущества, и, по нашему мнению, его можно «подвязать» к биткоину. Так, согласно ст. 139 ХКУ имуществом признается совокупность вещей и прочих ценностей (включая нематактивы), которые имеют стоимостное определение, производятся либо используются в деятельности субъектов хозяйствования и отражаются в их балансе или учитываются в других предусмотренных законом формах учета имущества этих субъектов.
Анализируя немногочисленную судебную практику по поводу криптовалют, нельзя пройти мимо неоднозначного, на наш взгляд, решения Суворовского районного суда г. Одессы от 22.05.2018 г. по делу № 523/15452/17. Предметом спора был возврат денежных средств, которые были переданы под расписку с целью обмена на криптовалюту. Интересна здесь аргументация суда, который положил в основу решения ст. 1212 ГКУ, предусматривающую обязанность возврата необоснованно приобретенного имущества. Удовлетворяя иск, суд отметил, что ответчик обязательство по возврату средств (криптовалюты) надлежащим образом не выполнил. А значит, как усматривается из аргументации суда, он фактически приравнивает криптовалюту к имуществу.
На этом хождение по мукам заканчивается. В итоге разрешено все, что не запрещено. А криптовалюты, как видим, на данный момент находятся практически вне пределов нашего законодательства. Это порождает такие сложности:
- с классификацией актива для целей учета;
- в случае недоразумений с контрагентом будет трудно защитить свои права в суде;
- налогообложение операций с криптовалютами не урегулировано, так что даже при желании определить доход будет нелегко.
Единщиков групп 1–3 предостерегаем, что они могут забыть о расчетах в биткоинах, поскольку деньгами в понимании законодательства криптовалюта не является. Прочие субъекты хозяйствования вправе самостоятельно решать, использовать ли биткоин. Однако будьте готовы к вызовам судьбы.