Предновогодние карусели с закупкой электроэнергии на 2019 год: в результате повезло не всем…

Версия для печати

26 декабря, 2018

Тема: Закупки за государственные средства

Полтора года оказалось мало

Весь 2018 год мы вместе с нашими читателями с тревогой ожидали изменений в нормативке, регулирующей поставку электрической энергии. Ведь еще 11.06.2017 г. вступил в силу Закон о рынке электроэнергии, согласно которому функции по поставке электрической энергии и ее распределению осуществляют уже не один, а два разных субъекта хозяйствования, а именно:

• распределение электроэнергии — операторы систем распределения (естественные монополии);
• поставку электрической энергии — электропоставщики, которых потребители будут выбирать на конкурентных основах по свободным (рыночными) ценам.

Во исполнение требований п. 13 разд. XVII Закона о рынке электроэнергии все «облэнерго» осуществили обособление оператора системы распределения от поставки электрической энергии путем создания электропоставщика. И те и другие должны были получить лицензии нового образца для осуществления соответствующей деятельности. Для этого им было предоставлено 18 месяцев со дня вступления в силу Закона о рынке электроэнергии, т. е. до 11.12.2018 г.

Именно с этой даты должны были вступить в силу лицензии операторов систем распределения и поставщиков электроэнергии. А этому еще и должен был предшествовать процесс обособления поставщиков от действующих энергопоставщиков как отдельных субъектов хозяйствования. При этом привычные нам региональные предприятия «облэнерго» продолжают осуществлять функции операторов по распределению.

Но несмотря на такой долгий срок для перехода на новые формы расчетов (18 месяцев), до 11.12.2018 г. лицензии на поставку электроэнергии получили не все соответствующие субъекты хозяйствования. А НКРЭКУ на своем официальном сайте обнародовала информацию, что новые лицензии поставщиков вступят в силу с 01.01.2019 г., а до конца 2018 года поставка электроэнергии будет осуществляться потребителям по действующим договорам1.

Новации энергетического законодательства

Глядя на все это, заказчики могли только завидовать так называемым «малым небытовым потребителям», которые могут воспользоваться правом, предоставленным ст. 63 Закона о рынке электроэнергии, и заключить договоры с поставщиками универсальной услуги. Бюджетники надеялись попасть в круг потребителей такой услуги.

И, как говорят, лучше поздно, чем никогда: сжалившись над потребителями электроэнергии, Законом № 2628 в Закон о рынке электроэнергии внесены изменения, которые вступят в силу с 01.01.2019 г. Таким образом урегулирована проблема электроснабжения бюджетников, которые «выпали» из предыдущей редакции Закона, в переходный период становления рынка электроэнергии. Кратко рассмотрим новации, вводимые с 01.01.2019 г.

Лицензии Законом № 2628 дано больше времени для обособления операторов системы распределения от поставщиков и получения и теми и другими лицензий для осуществления соответствующей деятельности, а именно до 01.01.2019 г. Соответствующие изменения внесены в п. 13 Заключительных и переходных положений Закона о рынке электроэнергии. А значит, имеем законодательное обоснование для закупки электроэнергии до конца 2018 года у поставщиков, с которыми заключен договор в начале 2018 года. Если же ваше учреждение было таким законопослушным, что заключило договор, действующий только до 11.12.2018 г., теперь можно продлить его действие до конца года или заключить новый договор поставки на объем электроэнергии, потребляемой до конца года.

Потребители универсальных услугГлавная новация, которая успокоит бюджетные учреждения — потребителей электрической энергии, это то, что они зачислены в «команду» потребителей универсальных услуг, в которую входят бытовые и малые небытовые потребители. И хотя это временно — с 01.01.2019 г. до 31.12.2020 г., но в течение этого периода они имеют право воспользоваться услугами поставщиков универсальных услуг.

После обособления оператора распределения от энергопоставщика обособленный поставщик в течение двух лет со дня получения лицензии на осуществление хозяйственной деятельности по поставке электроэнергии выполняет функции поставщика универсальных услуг на закрепленной территории, определяемой как область, города Киев и Севастополь, АР Крым, на которой до обособления осуществлял свою деятельность по передаче электроэнергии по местным (локальным) электрическим сетям и поставке электроэнергии по регулируемому тарифу вертикально интегрированный субъект хозяйствования (т. е. на территории, которую обслуживало соответствующее «облэнерго» — п. 13 разд. XVII Закона о рынке электроэнергии). Далее поставщик универсальной услуги будет определяться по конкурсу и в порядке, установленном КМУ.

Ради этого внесены изменения и в определение «малый небытовой потребитель», который имеет право стать потребителем универсальной услуги. Если раньше это был исключительно субъект малого предпринимательства, то с 01.01.2019 г. к малым небытовым потребителям будут относиться все потребители, которые не являются бытовыми и покупают электрическую энергию для собственного потребления, при этом их электроустановки присоединены к электрическим сетям с договорной мощностью до 50 кВт. Следовательно, бюджетные учреждения, потребляющие электроэнергию исключительно для своих нужд и присоединенные к сетям указанной мощности, будут относиться к малым небытовым потребителям.

ВАЖНО! В период с 01.01.2019 г. по 31.12.2020 г. универсальные услуги будут предоставляться всем бюджетным учреждениям независимо от размера договорной мощности. В указанный период на бюджетные учреждения независимо от размера договорной мощности распространяются все права и обязанности, предусмотренные Законом о рынке электроэнергии для малых небытовых потребителей по получению универсальных услуг.

После окончания переходного периода право на получение универсальной услуги останется только у бюджетных учреждений, соответствующих признакам малого небытового потребителя.

Поставщик «последней надежды»В начале 2019 года ситуацию мог бы спасти и поставщик «последней надежды». Ведь если потребитель не выбрал электропоставщика, в частности после расторжения договора с предыдущим электропоставщиком, то в течение времени, необходимого для заключения договора, но не более 90 дней, поставка электроэнергии таким потребителям должна осуществляться этим поставщиком на основании ст. 64 Закона о рынке электроэнергии.

12 декабря 2018 года КМУ утвердил Порядок № 1056, который регулирует проведение конкурса по определению поставщика «последней надежды». Но времени на проведение конкурса уже нет. Поэтому на период с 01.01.2019 г. по 31.12.2020 г. функции поставщика «последней надежды» будут возложены без конкурса на определенного КМУ электропоставщика, одновременно определив территорию осуществления деятельности такого электропоставщика (новый п. 5 п. 16 Заключительных и переходных положений Закона о рынке электроэнергии).

Хитросплетения тендерного законодательства

Универсальная услуга Сразу отметим, что Закон о рынке электроэнергии регулирует только вопросы энергорынка, никоим образом не влияя на требования бюджетного и закупочного законодательства.

Поэтому отнесение бюджетных учреждений к потребителям универсальной услуги разрешает все проблемы лишь для тех учреждений, ожидаемая стоимость потребления электроэнергии на 2019 год которых не превышает 200 тыс. грн. Им не нужно заботиться о поиске поставщика, учитывая пока что незначительную конкуренцию в этой отрасли.

Однако в дальнейшем такие учреждения могут выбрать новых поставщиков на конкурентном рынке. Вполне уместно воспользоваться для этого веб-порталом «Prozorro», проведя допороговые закупки.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! В случае поставки электроэнергии поставщиком универсальных услуг услуги по распределению (передаче) электрической энергии для нужд потребителей, электроустановки которых присоединены на территории деятельности соответствующего оператора системы, такие услуги оплачивает соответствующий электропоставщик по всей совокупности указанных потребителей, поставку которым осуществляет поставщик универсальных услуг. При этом цены на электроэнергию, поставляемую потребителям поставщиками универсальных услуг, включают в том числе цены (тарифы) на услуги оператора системы передачи и оператора системы распределения в соответствии с заключенными договорами о предоставлении соответствующих услуг (п.п. 1.2.6 Правил № 312).

Отдельно средства на распределение электроэнергии в таком случае не планируются.

Стоимость универсальной услуги определяется согласно Порядку № 1177. Расчет цены на универсальную услугу и всех ее составляющих осуществляется без учета НДС (п. 1.5 Порядка № 1177).

А если закупка превышает 200 тыс. грн? Здесь имеем проблему, которую изменения в законодательстве решают не полностью. Так, Минэкономразвития в письме от 13.12.2018 г. № 3304-04/54502-07 (письмо обнародовано на официальном сайте Минэкономразвития) отмечает, что поставка электрической энергии не относится к сфере естественных монополий и является конкурентным видом деятельности. А значит, закупка электрической энергии должна осуществляться только с применением открытых торгов. Переговорная процедура закупки применяется заказчиком в качестве исключения в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 35 Закона о публичных закупках. Вывод письма: непроведение надлежащих процедур публичных закупок и заключение договора с поставщиком универсальной услуги без применения тендерных процедур не избавляет заказчика от ответственности, предусмотренной ст. 16414 КоАП.

В то же время Законом № 2628 бюджетные учреждения независимо от размера договорной мощности отнесены к потребителям универсальной услуги на период с 01.01.2019 г. до 31.12.2020 г. На этот же период определено, что поставка универсальной услуги на территории, которые обслуживались «облэнерго», будет осуществляться одним субъектом в каждой области, — тем, кто обособился от такого «облэнерго». Является ли это основанием для применения п. 2 ч. 2 ст. 35 Закона о публичных закупках (проведение переговорной процедуры из-за отсутствия конкуренции (в том числе по техническим причинам) на соответствующем рынке, в результате чего договор о закупке может быть заключен только с одним поставщиком в связи с отсутствием альтернативы)? Непонятно.

Минэкономразвития такой вариант не рассматривало. Мы обязательно обратимся в министерство с соответствующим запросом, но на данный момент четких рекомендаций не имеем.

Поэтому заказчики с потреблением электроэнергии более 200 тыс. грн снова оказываются наедине с проблемой. Чтобы не рисковать и не «нарваться» на ответственность, придется дважды проводить торги и ждать достаточного количества участников или заключать договор с одним субъектом, если окажется, что по результатам двух объявленных процедур таковых нет.

Публичные закупки Если же идти конкурентным путем, то закупка будет выглядеть следующим образом.

1. Распределение. Переговорную процедуру закупки услуг по распределению электроэнергии проводят операторы систем распределения (естественные монополии), если стоимость таких услуг на 2019 год составляет 200 тыс. грн и более. С тарифами на распределение, утвержденными НКРЭКУ 13.12.2018 г., можно ознакомиться на сайте НКРЭКУ и на официальных сайтах операторов. Но поскольку при расчете стоимости применяются понижающие и повышающие коэффициенты, лучше обратиться к оператору с просьбой согласовать объемы и ожидаемую стоимость годовой закупки услуг по распределению. Такое обращение может служить и основанием для применения переговорной процедуры в соответствии с п. 2. ч. 2 ст. 35 Закона о публичных закупках.

Заключение договора распределения всегда предшествует заключению договора на поставку электроэнергии.

2. Поставка. Как отметило Минэкономразвития, по состоянию на 30.11.2018 г. лицензии на поставку электроэнергии получили 224 субъекта хозяйствования, что даст возможность обеспечить свободный выбор поставщиков. Процедура закупки — открытые торги.

Продление договора Если же вы не успеваете провести открытые торги, то со вступлением в силу Закона № 2628 можно продлить действие действовавшего в 2018 году договора с «облэнерго» как поставщиком универсальной услуги в объеме, не превышающем 20 % суммы, определенной в договоре, заключенном в предыдущем году, с учетом всех изменений, внесенных в течение года.

ВАЖНО! Соответствующие изменения о продлении действия договора на 2019 год нужно внести в течение срока его действия — еще до 31.12.2018 г.

Использованные документы

КоАП — Кодекс Украины об административных правонарушениях от 07.12.1984 г. № 8073-X.

Закон о рынке электроэнергии — Закон Украины «О рынке электрической энергии» от 13.04.2017 г. № 2019-VIII.

Закон о публичных закупках — Закон Украины «О публичных закупках» от 25.12.2015 г. № 922-VIII.

Закон № 2628 — Закон Украины «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и некоторые другие законодательные акты Украины по улучшению администрирования и пересмотра ставок отдельных налогов и сборов» от 23.11.2018 г. № 2628-VIII.

Порядок № 1056 — Порядок проведения конкурса по определению поставщика «последней надежды», утвержденный постановлением КМУ от 12.12. 2018 г. № 1056.

Порядок № 1177 — Порядок формирования цен на универсальные услуги, утвержденный постановлением НКРЭКУ от 05.10.2018 г. № 1177.

Правила № 312 — Правила розничного рынка электрической энергии, утвержденные постановлением НКРЭКУ от 14.03.2018 г. № 312.